Протокол разногласий - документ, который составляется одной из сторон переговоров. В нем сторона, которая не согласна с отдельными пунктами будущего договора, предлагает другие  условия.

‍

При составлении протокола разногласий и в последующем заключении сделки важно не допустить ошибки, которые могут привести к различным неблагоприятным последствиям для компании.

Среди частых ошибок можно выделить следующие:

• В протоколе разногласий не указано, какие условия для компании существенны

Если для компании какие-либо условия протокола разногласий имеют важное значение, то лучше это прямо отразить в нем. В противном случае суд самостоятельно квалифицирует какие условия являются существенными, а какие нет. И далеко не всегда позиция по поводу существенности положений суда будет совпадать с позицией компании.

Кейс

Покупатель в судебном порядке требовал от поставщика возврата денежных средств по произведенной поставке. Покупатель настаивал, что поставленная продукция не соответствует условиям сделки, т.к. прошла лишь добровольную, а не обязательную сертификацию. Но суд встал на сторону поставщика, поскольку подписанный обеими сторонами протокол разногласий не содержал условий об обязательной сертификации закупленного товара 

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 24.01.2024 N Ф05-34093/2023 по делу N А40-75367/2023

• Протокол разногласий не содержит финальную редакцию спорных условий

В протоколе разногласий нужно отразить к какой финальной версии пришли стороны по спорным положениям договора. Если протокол разногласий содержит лишь различные редакции положений контракта, без указания на утвержденную обеими сторонами версию, то суд может признать соответствующие условия несогласованными.

Кейс

Ответчик настаивал на неподсудности спора данному арбитражному суду, поскольку протоколом разногласий установлен другой суд, который должен разрешать споры между сторонами. Проанализировав положения протокола разногласий, суд пришел к выводу, что первоначальная договорная подсудность, установленная контрактом, не была изменена протоколом разногласий. В протоколе были представлены лишь редакция Истца и редакция Ответчика об установлении подсудности. Но указаний на согласование итоговой версии не было. «В связи с этим заключить, что сторонами была изменена подсудность, первоначально установленная договором, невозможно» -, указал суд 

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2017 N 05АП-1333/2017 по делу N А51-24592/2016

• Протокол разногласий подписан только одной стороной

По своей юридической природе протокол разногласий – это отказ от акцепта, выраженного в первоначальном договоре и считается новой офертой заключить договор на иных условиях.

То есть договор будет считаться действующим условияx, указанных в протоколе разногласий, если только контрагент примет такие предложения подписанием протокола (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2019 N 09АП-48790/2019 по делу N А40-161650/2018).

Само по себе направление в ответ на предложение заключить договор протокола разногласий не рассматривается судебной практикой в качестве акцепта и не свидетельствует о заключении договора (Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2022 N 12АП-5068/2022 по делу N А12-10783/2021).

Кейс

Истец обратился в суд к ответчику с требованием о взыскании задолженности за услуги по содержанию и текущему ремонту общего имущества административного здания. Ответчик, в свою очередь, сослался на незаключенность договора. Суд поддержал позицию Ответчика. 

К договору, предложенному истцом, был составлен протокол разногласий. В нем содержались правки к существенным условиям первоначального контракта. Но протокол Истец не подписал. 

Поскольку стороны совместно не подписали ни первоначальный договор, ни протокол разногласий, суд пришел к выводу, что существенные условия сделки между контрагентами не согласованы, и контракт не заключен

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.08.2024 N Ф01-3031/2024 по делу N А39-6505/2023

• В протоколе разногласий не указан период, на который он распространяет свое действие

Согласно судебной практике договор считается заключенным именно с момента подписания сторонами протокола разногласий. Его действие по общему правилу не распространяется на отношения сторон, которые возникли до подписания протокола (Постановление ФАС Поволжского округа от 19.11.2012 по делу N А57-12296/2011).

Поэтому в протоколе разногласий лучше указать, что он распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие до его подписания. Это позволит взыскать с недобросовестного контрагента вознаграждение за исполненные обязательства до момента заключения договора.

Кейс

Исполнитель в судебном порядке требовал взыскать с Заказчика задолженность по договору оказания услуг за период с января 2019 по июнь 2020 года. Заказчик возражал против удовлетворения заявленных требований. По его мнению, договор между сторонами был заключен только 19 февраля 2019 года, когда был подписан протокол согласования разногласий к договору. Суд удовлетворил требования Исполнителя. В протоколе было прямо предусмотрено, что договор распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 января 2019 года. Указанная дата также считается датой начала оказания услуг.

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 12.01.2021 по делу N А12-27133/2020

Как мы видим, ошибки при составлении протокола разногласий могут негативно сказаться на компании и ослабить ее позицию в спораx с контрагентами. Важно грамотно оформлять протокол разногласий, учитывая и судебную практику. Также фиксировать в протоколе разногласий те условия договора, которые для организации существенны.

‍